Федеральная антимонопольная служба (ФАС) – одна из ключевых фигур в реализации закона «О рекламе». В обязанности службы входит контроль за достоверностью рекламы, за соответствием ее содержания и порядка распространения действующему законодательству. О том, на какие моменты при публикации рекламы в СМИ необходимо обращать внимание, об ответственности издателя рассказала начальник отдела по контролю за соблюдением законодательства о рекламе и недобросовестной конкуренции Новосибирского управления ФАС Татьяна Лопаткина.
– Татьяна Викторовна, известно, что деятельность магов, экстрасенсов, целителей не лицензируется. Точно так же не лицензируется деятельность по организации так называемого досуга, за которой зачастую стоит проституция. И то, и другое может нанести существенный вред здоровью. Как вы полагаете, есть ли необходимость в недопущении распространения подобной информации?
– Это очень сложный вопрос. Давайте сначала рассмотрим целительскую деятельность. Целительство не входит в перечень медицинских услуг и, следовательно, по закону не подлежит лицензированию. Выдача дипломов гособразца для целителей фактически не осуществляется. Поэтому, если в рекламном объявлении не содержится указания на какие-либо медицинские услуги, нет заявления, что целитель является лечащим врачом, рекламораспространитель ответственности не несет. В противном случае объявление подпадает под действие статьи 7 – недостоверная реклама. Не можем мы предъявить к таким лицам законных требований и в том случае, если они не занимаются предпринимательской деятельностью и не получают доход. Деятельность экстрасенсов, гадалок вообще считается оказанием бытовых услуг.
Что касается второй части вопроса – реклама по организации «досуга», то на основании содержания рекламного объявления сделать какие-либо однозначные выводы о характере дополнительных услуг невозможно. У нас нет сквозной цензуры, но даже если бы она существовала, невозможно доказать противозаконность рекламы на основании слов «сауна», «досуг». Запрет употребления таких слов в рекламе нарушает права добросовестных предпринимателей. Выявлением же нарушений законодательства в самой деятельности предприятий должны заниматься другие органы. Мы оцениваем только текст. Если текст не противоречит требованиям закона, то такое объявление имеет право на существование.
– В рекламных объявлениях и в названиях магазинов можно встретить иностранные слова, к примеру, Zoo-центр «Наутилус». По закону за публикацию этой информации издание можно оштрафовать. Но, по сути, это формальность. Принимает ли во внимание ФАС подобные нюансы?
– Закон не предусматривает таких терминов, как формальность. Кроме того, далеко не все граждане считают употребление исключительно русского языка формальностью. Если закон содержит указанное требование, его нужно выполнить. Иное, кроме буквального толкования закона, может дать судебная практика. К примеру, ФАС буквально применил норму закона о рекламе – использовать в рекламе исключительно русский язык. Рекламодатель сумел доказать в суде, что по таким-то и таким-то основаниям у него есть права использовать иностранный язык, хотя это и не зарегистрированный товарный знак. Может быть, суд учтет какие-то иные нормы. Если же судебной практики нет, то исполнительный орган не имеет права подменять нормы закона своими домыслами. А законом установлено, что на территории России, если речь идет о незарегистрированных товарных знаках, реклама распространяется на русском языке. Обычно все зарегистрированные наименования торговых предприятий имеют варианты на русском языке, их то и необходимо использовать в рекламе.
Если же речь идет о вывеске, то там, согласно судебной практике, фирменное наименование на иностранном языке допустимо.
– Если рекламный макет вышел без указания лицензии, при условии, что деятельность лицензируется, кто отвечает за ее отсутствие: рекламодатель, СМИ, рекламоизготовитель?
– По закону рекламу лицензируемых видов деятельности без указания лицензии публиковать нельзя. Антимонопольные органы вправе требовать указания лицензии в макете как от рекламодателя, так и от рекламораспространителя – газеты, журнала. Данная норма – общее требование к рекламе, подтвержденное к тому же судебной практикой. Это означает, что СМИ как орган, на профессиональной основе распространяющий рекламу, обязано ее контролировать, в том числе и на наличие лицензий в макетах, выходящих на его страницах.
Отмечу, что если реклама вышла без лицензии, рекламораспространитель отвечает в любом случае. К примеру, рекламодатель предоставил в СМИ лицензию и макет с указанием лицензии, а по технической причине, которая всегда зависит от рекламораспространителя, номер лицензии в рекламу не попал. Получается, что рекламодатель свою обязанность выполнил: все, что нужно для дальнейшего распространения предоставил, а рекламораспространитель лицензию не указал.
Если же рекламодатель предоставил макет без лицензии, или номер лицензии в него нельзя вбить по техническим причинам, редакция вправе отказать в публикации подобной рекламы.
Сейчас готовится новая редакция закона, и там, может быть, этих норм уже не будет. Однако пока новые нормы не приняты, антимонопольные органы будут действовать на основе существующих.
– От чего зависит размер штрафа за нарушения?
– Штраф иногда не накладывается, если нарушение признают малозначительным: к примеру, в рекламе, вышедшей однократно небольшим тиражом, указана лицензия и не указан орган, выдавший ее. Это не означает, что за мелкие нарушения штраф отменяется: все зависит от конкретного случая.
Если штраф налагается за факт ненадлежащей рекламы, то юридическое лицо будет нести ответственность в размере от 40 до 50 тыс. руб. Это значит, за первое нарушение – 40-50 тыс. руб., за второе и последующие – 50 тыс. руб. За неисполнение предписания штрафы выше: от 200 тыс. руб. до 400 тыс. руб. Кроме того, на размер штрафа влияют отягчающие обстоятельства: например, повторное нарушение закона в течение года с момента наложения взыскания.
– Не кажется ли вам, что нормы антимонопольного законодательства жесткие?
– При создании закона преследовались благие цели – защита потребителя, прежде всего. Хотя, согласна, некоторая жесткость есть. Но наша задача – исполнять закон в любом случае.
Следует учесть, что в СМИ выходит много рекламы, а издатель при этом получает прибыль. Поэтому законодатель попытался повысить ответственность СМИ за ту рекламу, которую они публикуют.
– В издании рекламируется нерезидент, иностранная компания. Что легче для издателя: снять иноязычную рекламу или опубликовать ее, рискуя быть оштрафованным из-за несоответствия публикации формальным требованиям ФАС?
– Иностранные марки часто зарегистрированы как товарные знаки и подлежат охране в соответствии с международными договорами. Что касается текста, то при распространении рекламы на территории РФ все рекламодатели – и резиденты, и нерезиденты – обязаны соблюдать российское законодательство. А требования закона к языку как раз и касаются распространения рекламы на территории РФ. А что легче, выгоднее для издателя: публикация рекламы, отказ рекламодателю или штраф, заложенный в стоимость публикации, – должен решить он сам. Нужно только учитывать, что в Административном кодексе прямо указано, что взыскание при нарушении закона будет наложено за каждый факт нарушения, сколько бы их ни было.
– А в чем вообще состоят требования антимонопольного законодательства к публикации рекламы нерезидентов?
– Требования те же, что и к отечественным рекламодателям. Никаких особых норм для них нет.
– А если компания-нерезидент является членом торговых палат иностранных государств, по законам которых зарегистрирован ее товарный знак, то какие документы обязана предоставлять компания для публикации рекламы в российских СМИ?
– Любой зарегистрированный товарный знак имеет свои регистрационные документы, выданные в той или иной стране. Для того, чтобы распространитель был уверен в отсутствии нарушения, он может запросить указанные документы у рекламодателя.
– С какой регулярностью проводятся проверки СМИ на предмет нарушения законодательства?
– Контроль идет постоянно. А плановые проверки группируются по тематике. Сейчас мы, к примеру, начинаем проверки по публикациям рекламы о БАДах – биоактивных добавках.
– Что является причиной проверок ФАС: обращение конкурентов, собственная инициатива управления, положения закона?
– Контролирующую деятельность мы осуществляем на основании плановых проверок и поступающих заявлений. Основная масса заявителей: граждане, организации, органы власти, столкнувшиеся с нарушениями законодательства о рекламе при проведении контроля другой сферы, прокуратура, общественные объединения. Если заявлений много, то мы, как правило, больше внимания уделяем им.
С заявлениями вправе обратиться как физические, так и юридические лица, которые на рынке могут быть прямыми конкурентами. Почему бы нет. Если заявитель соблюдает закон и видит, что такой же хозяйствующий субъект является нарушителем и получает за счет этого прибыль, он вправе пожаловаться. Все субъекты рынка в равной степени должны соблюдать закон, никто не должен получать преимущества за счет противоправных действий.
Проверки же обычно происходят так: мы приобретаем всевозможные периодические печатные издания и в них отслеживаем рекламу, которая входит в тематику проверки. Если в поле зрения попадет иное нарушение, то оно тоже обязательно отслеживается. Контроль наружной рекламы проводится периодическими рейдами, радио- и телереклама фиксируется на соответствующих носителях. При серьезности нарушения возбуждается дело. Иногда бывает достаточно простой переписки с нарушителем.
– На что чаще всего жалуются граждане?
– Пообещала компания в рекламе в придачу к основной покупке подарок: путевку, пару обуви, карту пластиковую – и не дала. Это рассматривается как недостоверная реклама. Некоторым заявителям кажется, что рекламодатель не те образы использует в рекламе сигарет. В последнее время поступают жалобы на то, что рекламируемые БАДы – биоактивные добавки – не оказывают того действия, которое обещано в рекламе. Если у Вас нет карты СБ, то при перечислении денег через оператора прошу учитывать, что на счет сумма поступает в течение 6 часов или 1-3 дней в зависимости от того, в каком банке у Вас счет. Позаботьтесь об оплате заранее! Не задерживайте закупку!
– А на что направлена основная деятельность Управления, связанная с контролем рекламы?
Согласно закону, мы должны не только пресекать нарушения, но и принимать меры по их предотвращению. Поэтому помимо рассмотрения заявлений, проведения проверок выдачи предписаний и наложения штрафов мы ведем пропагандистскую работу, профилактику. Мы стремимся к тому, чтобы участники рекламной деятельности учитывали прошлый опыт и работали в едином правовом поле.
Подготовила Ольга Еренкова